资料来源：经济日报

阿特拉斯

有今日头条，还能有“今日油炸食品”、“今日面条”吗？最近这个问题引起了网民们的围观。位于河南的今天，刘兆伟公司设计了与今日头条logo和APP界面非常相似的店铺，并设计了与今日头条“你感兴趣的是头条”类似的口号。有“关心你是好的油条”的标语，生意看起来很好。

但是最近广州知识产权法院修订公告显示，今日头条所属的北京字节跳动科技有限公司中“今日油条”将出庭。

“今天的油条”构成侵权吗？如何计算商标侵权？今天油条一旦被判定侵权，将受到什么处罚？请律师详细说明。

“今日头条”商标可以用多种类型保护吗？

调查数据显示，今天，油条餐饮管理有限公司于今年5月13日成立，注册资本为100万韩元。除了打出“今天油条”招牌外，在食品、餐饮住宿、方便食品等方面，今天油条公司申请了今天面条、面包多、快速牵手、明天油条等16个商标。然而，上述商标申请均处于“等待实质审查”状态，目前注册未成功。

我国商标法规定，未经商标注册人许可，在同一商品上使用与注册商标相似的商标，或在类似商品上使用与注册商标相同或相似的商标，会引起混淆，属于侵犯注册商标专用权。

记者在字节跳动公司也在国际分类“第43种”上注册了“今日头条”商标，但被列为“每周托儿所(看孩子)”。借用动物寄养毯。“注册在酒店、茶馆、咖啡馆等细分项目上的“今日头条”商标，现以“夏英(上海)餐饮管理有限公司”的名义通过初审。因此，《今日头条》实际上并不具有餐厅范畴的商标选权。信息技术类的“今日头条”商标能否在多种类别中作为食物类别受到保护将是关键。

万惠达知识产权合伙人黄辉认为，现在是注意力经济时代，这家唯照会公司今天也申请快手抓年糕，面包很多，其实大家都想走捷径和搭便车，不应该受到鼓励。“这显然是利用别人的市长/市场名声搭便车。”黄辉认为“今日头条”这四个字本身的显著和薄弱。因为“今天”“头条”是新闻媒体的日常用语。但是，结合特殊的图文表达形式，根据我国保护著名商标的司法解释，今天的头条仍然可以受到著名商标的交叉保护。

北京市魏衡律师事务所高级合伙人、知识产权部主任吴新华也表示，《今日头条》本身是一个显著而弱的文字组合，但通过字节跳动公司近年来的广泛使用和宣传，已经有了很高的知名度，为相关公众所熟知，但能否被保护为知名商标，将取决于广州知识产权法院的审理。

商标侵权主要识别要素

"今日油炸"风格的跨界模仿不足为奇。围绕知名企业经常上演“商标模仿秀”。那么，司法实践中如何承认商标侵权呢？如果名字接近，是侵权吗？

记者注意到，有一个与“今天的油条”非常接近的现成事例，可以通过这个说明。

著名电子商务平台的拼写被很多人戏称为“深夜”。2017年11月，上海实达信息技术有限公司注册了“拼诗市”商标，开设了“拼诗市”网站、“拼诗市商城”微信公众号和“拼诗市”手机软件。“拼书商城”设有限时初杀人、品质水果、半天到达、爱情拼词、9元9特卖等专栏，甚至模仿“1亿人全部拼书的购物应用程序”。

2018年，拼多多上海梦科技有限公司以侵犯商标权、不正当竞争为由，向法院起诉上海实发信息技术有限公司。

法院一审判决书中明确表示，两个商标的中心部分都是中文“拼写”。用相关大众的一般注意力观察量子商标，整体结构相似，相关大众在识别两者时更容易使用中文“拼写”作为调用关键词。此外，拼多多商标的知名度比较高，重要性比较强。由于相关公众在隔离状态下进行被诉标识时容易误认为服务来源，法院认为两个商标构成大致商标，而silta公司使用被诉标识侵犯了梦想公司享有的商标专用权。

从法院判决中可以看出，构成商标侵权的关键是主要识别因素是否会导致误认。

“特别是这次事件中，今日头条红字的设计是其独特的标志，知名度也很高，今天油条模仿攀登尝试很明显。”黄辉分析说：“法院认定著名商标时，应结合具体图案做出决定。”

也就是说，“今天的油条”也好，“今天的面条”也已经有了“今日头条”的搭便车嫌疑。

“我国商标法规定，商标注册申请不得损害他人现有的在先权利，不得以不正当手段先售他人已经使用并影响他人的商标。此外，对于别人已经注册的著名商标，《商标法》在一定条件下提供跨类别保护。”吴新华说：“字节跳动今天可以在刘朝的商标初审公告期间依法提出异议。”如果是已经注册的商标，可以申请无效宣告。" "

“大牌”最高可罚500万元

对于自己的商标注册“大牌”行为，今天刘兆伟公司相关人士表示：“每天刷今日头条app的是忠实用户。“大牌”只是觉得有趣。”

“如果报道属实，今日油条公司负责人的话恰恰说明他的主观故意，在案件事实认定上将对该企业不利。”吴新华认为。

按照商标法规定，侵权人通常需承担停止侵权的责任，明知或应知是侵权的行为人还要承担赔偿的责任。情节严重的，还要承担刑事责任。

近几年，我国对包括商标在内的知识产权保护力度不断加大。2019年4月，全国人大常委会修改了商标法，加大对侵犯商标专用权行为的惩罚力度，修改条款将恶意侵犯商标专用权的赔偿额由1倍以上3倍以下提高到1倍以上5倍以下，并将法定赔偿额上限从300万元提高到500万元，修改条款已于2019年11月1日起施行。

“经营者必须增强知识产权意识，尊重他人在先商标权益，‘傍大牌’一时爽，算后账泪两行，恶意侵害他人注册商标专用权的行为将受到法律严惩。”吴新华提醒，“另外，《反不正当竞争法》规定，禁止擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识。今日油条公司在店面招牌上使用的字体图案跟今日头条商标非常近似，也涉嫌违反《反不正当竞争法》。”（记者 佘颖）

责任编辑： 刘笑冬