特别约定条款的第2条记载：“关于伤残事件的保险索赔，被保险人须先取得劳动部门出具的《工伤认定决定书》，可提供劳动伤残鉴定委员会出具的工伤等级鉴定结论或技术鉴定机构出具的工伤工伤等级鉴定结论，我公司按照如下标准进行赔付……”该条应当视为缔约双方对索保险金赔偿或者给付办法做出的约定，即只有在被保人一方提供了《工伤认定决定书》等材料的情况下，保险公司才按照伤残等级对应的标准进行赔付。

5.小结：特约条款应优先适用

基于上述原因，特约条款应得到优先适用，XX公司有义务按照特约条款的约定向保险公司申请理赔。若XX公司的申请或申请载明的意外伤害事故不符合特约条款的约定，保险公司有权以不构成保险责任为由拒绝赔付。

（二）老李受伤，到底是不是工伤？

1.工伤认定属于具体行政行为，由社会保险行政部门依职权进行

根据国际劳工大会历年来通过的有关公约，工伤是指“由于工作直接或间接引起的事故"。改革开放以来，各行各业视时间为金钱，视效率如生命，无论是工厂、企业，还是普通劳动者，经营或工作过程中都为获取金钱而一刻不得闲。甚至有某些无良企业，为压榨劳动者而忽视安全生产规程和劳动者保护，导致生产事故和职业病频发。

对此，我国专门出台了各项法律制度对劳动者权益加以保护，并通过社保部门行使相应的行政执法权。例如以本文中探讨的工伤认定为例，现行认定工伤的依据是《社会保险法》、《工伤保险条例》、《工伤认定办法》等规定，各地也出台了相应的文件对工伤认定等事项做出具体指引；认定工伤的申请主体包括用人单位、受伤的劳动者及其近亲属等；认定的主体是社会保险行政部门；认定的内容是对劳动者在工作过程中遭受的事故伤害或职业病等事实和性质进行认定；认定的结论是劳动者是否享受工伤保险待遇。

司法实践中，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等司法文件也进一步明确了工伤索赔过程中，应优先适用《工伤保险条例》中关于工伤认定的规定。上述司法解释第3条明确：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”因此，若劳动者未申请社保部门进行工伤认定，而通过主张人身损害赔偿的方式请求法院判决用人单位承担民事赔偿责任的，法院应当裁定驳回起诉。

2.工伤认定申请逾期后，诉讼中法院可能会进行工伤认定实质审查并委托鉴定

《工伤认定办法》第7条规定：“工伤认定申请人提交的申请材料符合要求，属于社会保险行政部门管辖范围且在受理时限内的，社会保险行政部门应当受理。”《工伤保险条例》第17条规定了用人单位及职工等申请工伤认定的时限，即职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。

就以上规定来看，工伤事故发生后的1年内，劳动者要求工伤认定是索要赔偿最快捷、最有力的方式。然而，实践中难免会有劳动者、用人单位因各种原因未在法定的期限内申请工伤认定，导致逾期，最终难以适用《工伤保险条例》的相关规定得到工伤保险赔偿。

在本案例中，老李主张因单位过错导致其错过了申请工伤认定的期限，因此未再申请进行工伤认定，遂采取直接向法院起诉的方式，意图请求法院对是否构成工伤进行审查，若法院认为构成工伤，则由法院委托劳动能力鉴定机构进行鉴定，继而主张保险公司依据鉴定意见和保险合同的约定赔付保险金。

老李的如意算盘，是否会得到法院的支持呢？司法实践中，面对诸多逾期申请工伤认定的情形，法院的做法一般包括以下两种：

（1）不予认定工伤，但支持劳动者向用人单位主张人身损害赔偿责任的请求

例如《四川省高级人民法院民一庭关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》（川高法民一[2016]1号）第40条“劳动者因工受伤非因自身原因导致工伤认定超过法定时效，劳动者或其近亲属请求用人单位支付工伤保险待遇的，应当向劳动者释明。劳动者变更诉讼请求用人单位承担普通人身损害赔偿责任的，人民法院应予以支持。”

又如山东高院《2008年民事审判工作会议纪要》规定，“关于劳动过程中发生的伤害事故未经工伤认定的，如何适用法律的问题……实践中，一些工伤事故发生后，用人单位和工伤劳动者及其近亲属在法定期限未及时申报工伤造成工伤不能确认，或者申报工伤后未被劳动行政主管部门认定，这种情形下，人民法院在民事诉讼中不能对工伤作出认定，也无权委托劳动行政主管部门进行工伤认定，因此，不能适用国务院《工伤保险条例》予以处理，可以按照一般人身损害赔偿案件予以处理。”

相关案例：如青岛鑫瑞德鞋业有限公司、王华等提供劳务者受害责任纠纷案件中，青岛市中级人民法院在(2022)鲁02民终7226号判决书中认为，鑫瑞德公司主张与赵文萍形成劳动关系，但既未与赵文萍签订劳动合同，也未给其缴纳社保。而且自事故发生已经超过两年，双方均未向劳动仲裁部门确认劳动关系及申报工伤，赵文萍的损失已无法按照《工伤保险条例》的规定得到赔偿。据此，一审法院依照提供劳务者受害责任的法律关系赵文萍因身体遭受侵害产生的损失并无不当，本院予以确认。

可见，对于非因劳动者本人原因导致的工伤认定申请逾期，部分法院为充分保护劳动者合法权益，一般会支持劳动者要求单位承担人身损害赔偿民事责任的请求，但在审理过程中，法院不会对是否构成工伤进行认定。

（2）对是否构成工伤进行实质审查，并视审查结果和逾期申请的原因做出是否支持工伤索赔请求的判决

例如河北省高级人民法院《关于我省劳动争议案件若干疑难问题处理的参考意见》中规定，“职工受伤后，用人单位怠于履行职责，未按照工伤保险条例的规定提出工伤认定申请，工伤职工或其亲属、工会组织也未在事故发生一年内提出工伤认定申请，造成无法进行工伤认定的，劳动者申请仲裁被驳回后，可以向人民法院起诉要求进行工伤认定。”

又如上海高院在《2015年工伤与侵权交叉案件、劳务纠纷案件适法统一研讨会综述》（沪高法民一[2017]5号）中规定，“当多种原因致使工伤认定申请逾期，劳动者无法通过工伤保险基金获得救济且其持有社会保险行政部门出具的不予受理工伤认定申请的决定书或法院行政审判庭出具的判决书等，起诉要求用人单位承担损害赔偿责任的，法院应按劳动争议案件处理。并对逾期申请的原因进行审查，若劳动者单方过错，可直接驳回其诉请；若用人单位全部或部分过错导致工伤认定申请逾期，可判决其按工伤保险待遇赔偿全部或部分损失。”

相关案例1：法院经实质审查驳回劳动者的工伤索赔请求

在周萌与日通国际物流（中国）有限公司上海分公司工伤保险待遇纠纷一案中，一审上海市长宁区人民法院在(2020)沪0105民初14162号判决书中认为，“根据双方陈述可以确认2017年7月21日周萌在工作场所、工作时间内突发疾病，而《工伤保险条例》第十四条规定职工在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的、因履行工作职责受到暴力等意外伤害的、患职业病的，应当认定为工伤。本案周萌的情形并不符合《工伤保险条例》第十四条规定的‘应当认定为工伤’的情形。根据《工伤保险条例》第十五条第一款第一项规定职工在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的，视同工伤。周萌的情形亦不符合《工伤保险条例》第十五条‘视同工伤’的规定。

因此一审法院未认定构成工伤。二审上海市一中院经审查维持了一审判决，仍然认为原告突发疾病的情形不构成工伤。

相关案例2：法院经实质审查支持劳动者的工伤索赔请求

在戴笠诉金坛市赞鑫服饰有限公司工伤待遇赔偿纠纷一案（该案件入选江苏法院（2014）参阅案例65号）中，一审金坛市人民法院认为劳动者因工受伤，构成工伤，并委托司法鉴定机构确定了工伤等级，后判决用人单位向劳动者支付工伤保险待遇。

二审江苏省常州市中院在（2013）常民终字第0194号判决书中认为，“根据《工伤保险条例》的规定，职工在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的，应当认定为工伤。一般而言，劳动者在工作时间、工作场所内受到伤害，如用人单位不能证明该伤害是因非工作原因造成的，则应当认定为工伤。本案中，戴笠系在工作时间、工作场所受伤，赞鑫公司没有证据证明其受伤系非工作原因造成的，且从双方当事人于2011年12月6日签订的协议内容看，赞鑫公司认可戴笠是其单位员工，认可戴笠是在上班时受伤，双方于该日签订的协议也是基于‘工伤补偿事由’，据此，戴笠所受之伤符合法律规定的工伤认定条件。劳动保障行政部门未能对戴笠作出工伤认定不能归咎于戴笠本人，法院有权根据相关事实认定戴笠之伤为工伤。”

从上述两家高院的文件及相关案例来看，若劳动者非因本人原因导致其未在法定期限内申请工伤认定，后又通过诉讼方式向用人单位主张工伤保险待遇，部分法院会对是否构成工伤进行实质审查，即依据《工伤保险条例》第十四条、第十五条的相关规定对是否属于工伤做出认定，并以司法鉴定结果作为核算工伤待遇的依据。只有在劳动者充分举证证明属于工伤的情况下，法院才会支持劳动者的工伤索赔请求。

3.本案例中老李提交的证据能否证明其构成工伤的主张？

该案件在庭审过程中，老李提交的证据材料包括：

• 事故发生后与单位签订的《赔偿协议书》，载明因工受伤，单位一次性赔偿5万元，双方同意解除劳动合同，再无其他争议。

• 事故发生后医院出具的诊疗材料，载明老李因病入院的时间、病因、症状等。

• 老李本人的陈述，自述工作过程中发生意外导致其伤残。.

目前，从现有证据来看，老李所提交的材料不足以还原意外事故发生时的情况，无法判定事故性质是否属于工伤，应当由老李自行承担不利后果。

（三）环环相扣：老李先申请法院认定工伤，后主张保险公司赔付保险金，胜算几何？

依据上述分析，老李的这一思路预计面临两种情况：

1.法院可能不支持其申请工伤认定的主张

例如法院认为老李逾期未行使自身权利，应承担不利后果，且工伤认定属于社保部门的行政权，司法不应过度干涉，因此不进行工伤认定。

2.法院可能经审查认为不构成工伤

《工伤保险条例》第十四条规定：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患职业病的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。”

第十五条规定：“职工有下列情形之一的，视同工伤：（一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的；（二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；（三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。”

按照上述关于工伤的规定，法院很可能认为老李所提交的证据无法证明其属于《工伤保险条例》中规定的认定工伤情形。

3.小结：老李很难通过法院认定工伤来向保险公司主张保险金

法律不保护躺在权利上睡觉的人，老李的诉讼维权之路，并非如他所想的那般顺利，终将受到制度规定和司法实践的制约。

（四）其他——关于该案件的诉讼时效适用问题

老李单位XX公司为老李投保的团体保险产品为意外伤害保险，依据《人身保险公司保险条款和保险费率管理办法》第七条：“人身保险分为人寿保险、年金保险、健康保险、意外伤害保险。”以及《保险法》第二十六条：“人寿保险以外的其他保险的被保险人或者受益人，向保险人请求赔偿或者给付保险金的诉讼时效期间为二年，自其知道或者应当知道保险事故发生之日起计算。”

无论从法律规定还是最高院及部分高院的裁判案例来看，意外伤害保险理赔引起的纠纷，诉讼时效为两年。

因此，老李主张自己于2018年发生意外事故，其于2022年方才起诉，已远远超过法律规定的诉讼时效，很有可能被法院判决驳回诉讼请求。

三、总结建议

（一）用人单位在劳动者发生工伤后应当及时向社保部门申请工伤认定

按照《社会保险法》、《工伤保险条例》等的规定，用人单位具有为劳动者申请工伤认定的义务，若单位未及时提交申请，在工伤认定的法定期限内发生符合《工伤保险条例》规定的工伤待遇等有关费用仍由用人单位负担。若因用人单位未及时提交申请导致劳动者错过工伤认定的法定期限，劳动者仍然有权通过人身损害赔偿、请求法院进行工伤认定等方式维护自身权利。

（二）劳动者应及时督促用人单位申请工伤认定，也可以自行提出认定申请

工伤认定事关劳动者切身利益，若用人单位故意拖延申请工伤认定或不合理地拒绝申请，依据《工伤保险条例》，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。

劳动者应当密切关注事故发生后用人单位是否及时申请工伤，严格按照规定及时行使自身权利，防止错过法定期限，导致自身权益受损。

（三）若非因劳动者本人原因导致工伤认定申请逾期，可通过其他方式维护自身权益

从目前的制度规定及司法实践来看，若非因本人原因导致申请逾期，劳动者可以向用人单位提出人身损害赔偿请求；或者申请法院进行工伤认定的实质审查并委托鉴定机构对工伤等级进行鉴定，进而向用人单位主张工伤保险待遇。

（四）劳动者应积极关注单位为其投保的团体保单情况，符合保险责任的情况下有权请求保险公司赔付保险金

随着用人单位对员工福利的重视，越来越多的单位为员工投保了意外伤害保险、医疗保险等商业保险产品，劳动者可以积极向单位咨询团体保单事宜，例如保单中关于保险责任的约定，若自身发生符合保险责任的事故，应积极督促单位向保险公司申请理赔，以缓解自己的燃眉之急。

学法用法，莫学老李。工伤认定不积极，时隔多年才想起。错过时机空欢喜，商业保险难理赔。

本文参考资料如下：

1.中华人民共和国保险法注释本，2022年6月第6版，法律出版社。

2.李宇浩，工伤索赔秘笈：律师以案支招，中国法制出版社，第2页。

3.娄本清，工伤保险适用指导与疑难注解，中国法制出版社，第1页、第346至347页。

4.栾居沪，工伤认定疑难案例解析与要点剖析，中国法制出版社，第31页至第59页。

5.蔡建辉、徐文进等，工伤认定申请逾期时行政与司法的冲突与平衡，上海一中法院公众号，网址为

6.(2022)鲁02民终7226号判决书。

7.(2020)沪0105民初14162号判决书、(2021)沪**民终1680号判决书。

8.（2012）坛民初字第1628号判决书、（2013）常民终字第0194号判决书。

9.(2017)最高法民申3555号、(2016)鲁民终2115号、(2020)豫民申2332号、(2021)鲁10民终568号、渝04民终1054号、(2015)沈中民四终字第00670号判决书。