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打工人劳动仲裁指南
疫情反复、经济下行,各大企业裁员的消息不断涌来,企业做人的情况下,按照《劳动合同法》规定依法赔偿大家好聚好散,那如果企业不做人,作为一个普通打工人想要靠自己通过劳动仲裁维权,要准备什么证据?怎样走完仲裁全流程?
这次少讲理论,直接讲实操的。
这是一篇操作流程指南,不涉及具体问题的定性和分析。
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目录
1.申请劳动仲裁的前提
2.仲裁前准备证据
3.相关法律文书
4.仲裁流程
5.相关法律依据
6.需要注意的问题
01
申请劳动仲裁的前提
首先我们简单捋一下概念,要想申请仲裁,首先最最基本要负荷一下三个条件:
1.与仲裁被申请人存在劳动关系
2.存在劳动争议且属于可仲裁内容
3.提交仲裁的劳动仲裁委有管辖权
由于我们今天讨论的是被裁后的仲裁问题,关键需要搞清楚的其实主要是两个,一个是是否外派/外包员工——明确告谁的问题,第二个就是管辖权的问题——到哪去申请。
是否外包
如果是正式 员工,那提起劳动仲裁的被申请人就是你所 服务的公司。
如果你是外包员工,那跟你签订劳动合同的一般为第三方劳务公司,即使决定裁员的是你所服务的那家大厂,但根据合同相对性的原则,你提起劳动仲裁被申请人依然是那家合同上的公司。
管辖权问题
根据法律规定,你所服务的企业所在地域辖区的劳动仲裁委员会一定会有管辖权,可以说不受你签合同的公司所在地影响,关键是看劳动合同履行地为准。
如果你的HR跟你讲,因为你是外包,你的外包公司的注册地在外地,叫你去外地提起劳动仲裁,那他肯定在 忽悠你,想提高你的仲裁成本。
另外,劳动仲裁委员会受当地的人力资源和社会保障局管理,仲裁庭一般也设在人社局。
所以当你百度地图找到劳动仲裁委跟人社局同一个地方,那就对了。
中华人民共和国劳动争议调解仲裁法
第二十一条 【仲裁管辖】劳动争议仲裁委员会负责管辖本区域内发生的劳动争议。
劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的,由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。
02
仲裁前准备
证据主要是证明以下几个方面的事实:
1.劳动关系存在、存在时间;
2.工作称职,能完成劳动任务
3.公司存在违法解除劳动合同的行为。
说起来有有点抽象,这里给大家列一个清单。
申请劳动仲裁证据清单
序号 | 项目 | |
1 | 劳动合同、工作证、胸牌(证明劳动关系) | |
2 | 工资表、银行流水、微信转账记录(证明工资、补贴发放数据) | |
3 | 考勤表、打卡记录(证明工作事实) | |
4 | 解除、中止劳动那个合同通知书(离职证明) | |
5 | 微信聊天记录、录音、证人证言等(证明争议部分事实) | |
6 | 调岗通知书(视情况提供) | |
7 | 工作交接表 | |
其他 | 视具体争议和诉求,补充相应证据。 |
03
相关法律文书
好了,证据准备好了,如果你有个律师,那么把这些准备好好给他就可以了,但是我们今天讲的是自己申请,那么流程和法律文书就要自己来了。
各地的申请流程略有不同,但是大同小异,我们以广东为例,说一下需要准备的文书材料。
1.身份证复印件
2.仲裁申请书
3.被申请人(公司)工商注册资料(当地市场监督管理局网站可查)
4.证明清单与证明材料(这里需要根据准备好的证据材料填写证据清单)
5.地址确认书(由劳动仲裁委现场提供)
6.加班统计表(视情况提供,不过加班这事一般少不了)
7.答辩书
以上就是申请劳动仲裁需要准备的制式文书材料,表格都很简单,有手就会,基于事实表达好争议的原因,还有自己的诉求就可以。
上面的文书格式电子版有需要的可以后台私信留下邮箱,看到后会逐一发。
04
仲裁流程
仲裁的流程不复杂 ,一张图看懂,而且只要去到劳动仲裁委维权,工作人员也会一步一步教你怎么做。
点击查看大图
如果以上流程觉得很复杂,又不想请律师,可以尝试申请法律援助,或者耐心地去问受理前台。
如果对于仲裁结果不服,则需要在15天内向所在基层基层法院提起民事诉讼。
补充一个小知识点,为什么我们经常听到劳动仲裁仲裁,却很少听到劳动诉讼呢,因为劳动争议是强制性的仲裁前置,也就是必须先经过仲裁法院才会受理,直接到法院起诉的话是不会受理的。
至于为什么么会这样,跟我国的司法发展历史有关,有空再展开说说。
05
相关法律依据
知道了具体操作怎么告,却好像还不知道自己的依据在哪么?
因为这期是一份自助式的实操手册,我就直接把《劳动合同法》等相关法律和司法解释中经常能用到的法律依据列出来,自取食用。
以下对于普通的裁员情况来说基本已经足够了,对于一些比较特殊的情况,或者HR的骚操作,准备开多一期专门讲。
中华人民共和国劳动合同法
01
第四十条【无过失性辞退】
·
有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:
(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;
(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;
(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。
02
第四十二条 【用人单位不得解除劳动合同的情形】
劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同:
(一)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;
(二)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;
(三)患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;
(四)女职工在孕期、产期、哺乳期的;
(五)在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的;
(六)法律、行政法规规定的其他情形。
03
第四十六条 【经济补偿】
有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:
(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;
(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;
(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;
(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;
(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;
(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;
(七)法律、行政法规规定的其他情形。
04
第四十七条 【经济补偿的计算】
经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
05
第八十七条 【违反解除或者终止劳动合同的法律责任】
用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
违反<劳动法>有关劳动合同规定的赔偿办法
01
第二条
用人单位有下列情形之一,对劳动者造成损害的,应赔偿劳动者损失:
(一)用人单位故意拖延不订立劳动合同,即招用后故意不按规定订立劳动合同以及劳动合同到期后故意不及时续订劳动合同的;
(二)由于用人单位的原因订立无效劳动合同,或订立部分无效劳动合同的;
(三)用人单位违反规定或劳动合同的约定侵害女职工或未成年工合法权益的; (四)用人单位违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同的。
02
第三条
本办法第二条规定的赔偿,按下列规定执行:
(一)造成劳动者工资收入损失的,按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者,并加付应得工资收入25%的赔偿费用;
(二)造成劳动者劳动保护待遇损失的,应按国家规定补足劳动者的劳动保护津贴和用品;
(三)造成劳动者工伤、医疗待遇损失的,除按国家规定为劳动者提供工伤、医疗待遇外,还应支付劳动者相当于医疗费用25%的赔偿费用;
(四)造成女职工和未成年工身体健康损害的,除按国家规定提供治疗期间的医疗待遇外,还应支付相当于其医疗费用25%的赔偿费用;
(五)劳动合同约定的其他赔偿费用。
06
注意事项
权衡利弊,做好准备
要学会一个观点,就是仲裁和诉讼是最后的手段,换句话说,如果可以不通过诉讼就可以解决问题,是最好的结果。
近年来企业为了应对劳动者的仲裁和诉讼,知道明的玩不过,研究出了一些阴的手段,例如跟劳动者约定,只要乖乖签订企业制定的不合理的劳动补偿协议,就同意在离职证明上把Title和薪资都写高一点,并且写推荐信等等,换而言之是尽量帮辞退的员工尽量铺好后路,但如果劳动者坚决不同意并且要仲裁,企业便威胁在离职证明上作出不客观评价,并且在下一份工作背调时作出负面评论。
甚至还有些企业为了推高劳动者的维权成本,即使知道最后会输,在仲裁结果出来之后也坚持到法院起诉,目的是为了让法律流程拖长劳动者获得补偿或赔偿的时间,并且即使在裁判结果出来后,通过分期付款的方式,执行判决。企业这么做不在乎输赢,在乎得是耗着你,并且以此向其他人警示。
所以我认为,在决定仲裁前,需要充分评估企业的在行业的影响力、过往的做法,还有自己的维权成本,做好充分准备,如果遇到要和你死磕的企业,要借助律师的力量来维权,因为这个时候通常个人的时间会耗不起。同时,要找好下家。
提前收集证据
无论最后是否决定要仲裁,在嗅到企业可能会裁员的时候就一定要开始收集证据,为自己留足底牌。
适当借用外力
适当借用外部力量,尽量为自己争取到最大的权益。
公共管理力量
a.劳动纠纷调解,适用仲裁前,发生劳动纠纷在仲裁前可以申请劳动纠纷调解,一般为地方人社部门有专门的部门负责,在广东可以通过“粤省事”申请,调解的诉求可以在劳动法的基础上适当上调,有理有据就行;
b.信访投诉,适用全过程,但是记得要按照《国家信访条例》来进行,可以有效对企业施压。
自媒体力量
例如B站现在打开就有很多,具体的自行学习。
就这样
文:真葉
图:网络